Инвестиционный подход
Тупик 50/50 в SL: shoot-out, drag-along и что допускает закон
В SL с долями 50/50 решение не проходит без согласия второго участника. Закон предлагает мало выходов, а клаузулы shoot-out и drag-along в уставе и в pacto работают по разным правилам.
В SL с долями 50/50 решение по общим вопросам не проходит, если участники голосуют по-разному: для обычного решения нужно большинство поданных голосов (art. 198 Ley de Sociedades de Capital), а для изменения устава больше половины всех голосов (art. 199). Тупик (deadlock) это ситуация, когда ни одна сторона не может провести решение, а выйти из общества нечем. Ниже описаны инструменты, которые знает испанское право, и то, что Registro Mercantil принимает, а что нет. Это общие механизмы, а не структура конкретного проекта.
Какие выходы из тупика даёт сам закон?
Закон о капитальных обществах (LSC) слов drag-along, tag-along и shoot-out не содержит. Выходов в нём четыре.
| Выход | Что говорит LSC | Ограничение |
|---|---|---|
| Продажа доли третьему лицу | Если устав молчит, продаже нужно согласие общества. Продающий в голосовании не участвует, его доли вычитаются (art. 107, art. 190), решает второй участник | Отказ допустим, только если названы покупатели всей доли по заявленной цене (art. 107.2.c) |
| Право выхода (separation) | Закон даёт его в узком списке случаев (art. 346) | Новые основания в устав вносят с согласия всех участников (art. 347.2) |
| Исключение участника | Только по закону: невыполнение дополнительных обязательств, нарушение запрета конкуренции, судебное решение о возмещении ущерба обществу с участника-администратора (art. 350) | Для доли от 25% без согласия исключаемого нужно ещё решение суда (art. 352.2) |
| Роспуск общества | Паралич органов, из-за которого работа невозможна, это основание (art. 363.1.d) | Администраторы созывают собрание в течение двух месяцев, затем дело идёт в суд (art. 365, 366) |
Роспуск самый тяжёлый инструмент. Администраторы, пропустившие эти сроки, отвечают по последующим долгам общества солидарно (art. 367).
Что допускает устав и что Registro Mercantil регистрирует?
Устав может содержать любые условия, если они не противоречат закону и типу общества (art. 28 LSC). Но в 50/50 любое изменение устава требует согласия обеих сторон, а для новых обязанностей участников нужно согласие каждого затронутого (art. 291).
Про drag-along есть позиция самого регистра. Resolución DGRN от 4 декабря 2017 года признала такие положения допустимыми, если обстоятельства их применения описаны в уставе ясно и точно, но подтвердила отказ регистратора в Барселоне регистрировать клаузулу, принятую большинством (BOE-A-2017-15582). Для регистрации нужно согласие каждого участника, пусть и выраженное отдельно от голосования. Более поздних решений по этому вопросу я в открытых источниках не нашёл. Как смотрит на это регистратор сегодня, нужно проверять запросом в конкретный Registro.
Про shoot-out (его называют «техасской» клаузулой или русской рулеткой) прямых решений DGSJFP или Tribunal Supremo в источниках, которые я проверил, нет; есть ли практика по вашему вопросу, проверяет abogado. Один участник называет цену, второй обязан либо купить его долю по ней, либо продать свою. Юридические вопросы тут такие: не нарушает ли механизм art. 108.2 LSC, который объявляет ничтожными клаузулы, обязывающие продать иное число долей, чем предложено; как оценивается цена; и как защищён участник без денег на выкуп.
Договорённости, оставленные в pacto de socios, связывают подписантов, но не общество (art. 29). Исполнять такое условие приходится через суд или арбитраж, а не через регистр.
Как работает shoot-out на цифрах?
Учебный пример, не прогноз. Два участника по 50%, один называет цену за 100% общества 10 М€. Второй выбирает: купить 50% за 5 М€ или продать свои 50% за 5 М€. У второго участника нет 5 М€ наличными, поэтому он вынужден продавать. Выигрывает тот, у кого есть доступ к капиталу, а не тот, кто лучше оценил объект. Поэтому в таких клаузулах обычно прописывают срок на решение, подтверждение финансирования и независимую оценку, а какие из этих условий выдержит регистр, решает abogado.
Какие вопросы задать abogado и в договоре проекта?
- Как поделены голоса: в SL устав может отойти от правила «одна доля, один голос» (art. 188.1 LSC) и от деления дивиденда пропорционально капиталу (art. 275), поэтому 50% капитала не всегда означает 50% голосов.
- Есть ли в уставе клаузула на случай тупика или она только в pacto; кто стороны.
- Кто назначает независимого оценщика и по какой методике считается цена.
- Что происходит с обязательствами перед банком и подрядчиками во время тупика.
- Куда обращаться при споре: суд, арбитраж, медиация.
- Что по договору проекта получает инвестор, если проект остановлен: выход инвестора из проекта.
Кому такие механизмы не подходят?
Они не подходят, если у сторон разный доступ к капиталу: shoot-out отдаёт преимущество более богатому. Не подходят они и тем, кому нужна ликвидность к определённой дате: роспуск идёт через суд, и срок задаёт процедура, а не соглашение. Устав и pacto не заменяют друг друга, поэтому одно положение в одном документе редко решает вопрос.
Форму владения проектом и порядок выхода задаёт договор конкретного проекта. Базовые формы совместного владения описаны в статье про совместные инвестиции, а список вопросов к договору собран в статье про вопросы юристу.
Вопросы и ответы
Можно ли заставить второго участника SL голосовать?
Нет. Если голоса поровну, обычное решение не принимается. Выход ищут через продажу доли, выход участника, исключение по закону, роспуск или заранее согласованный механизм.
Работает ли клаузула drag-along в SL?
Регистр допускает её в уставе, если условия описаны ясно и введена с согласием всех участников (Resolución DGRN от 4.12.2017). В 50/50 это значит согласие обеих сторон.
Что такое tag-along и где его закрепляют?
Это право миноритария присоединиться к продаже мажоритария на тех же условиях. LSC его не называет, закрепляют в уставе или в pacto de socios, и форма определяет, связан ли им покупатель.
Что будет, если в уставе SL 50/50 нет клаузулы на случай тупика?
Остаются средства закона: продажа доли по правилам art. 107 LSC, выход по законным основаниям и роспуск из-за паралича органов (art. 363.1.d), который при несогласии идёт через суд. Это долго, поэтому механизм выхода обычно обсуждают с abogado до подписания устава и pacto.
